Geen beroep op inburgering Kwik Lok-merken

B9 11713. Hoge Raad, 5 oktober 2012, LJN: BW8296, Kwik Lok Corporation tegen Verweerster (met conclusie A-G Huydecoper).

Merkenrecht. Cassatie na Hof Den Haag, 25 januari 2011, IEPT20110125. Partijen hebben in de feitelijke instanties gestreden over de geldigheid van, en mogelijke inbreuk op, een Europees octrooi van Kwik Lok en een als Gemeenschapsmerk ten gunste van Kwik Lok ingeschreven vormmerk (zie hier voor de eerdere uitspraken).  In cassatie gaat het alleen nog over het van de kant van Kwik Lok verdedigde argument dat haar KWIK LOK merken als gevolg van zogenaamde "inburgering" een onderscheidend vermogen zouden hebben verkregen dat zij, volgens een in cassatie niet bestreden vaststelling van het hof, "van huis uit" niet bezaten. Dat laatste gold volgens het hof voor het hele gebied van de Europese Unie (en dus ook voor het hele gebied van de Benelux).

De Hoge Raad oordeelt dat de in aangevoerde klachten niet tot cassatie leiden (art. 81 lid 1 RO, geen rechtsvragen), maar A-G Huydecoper gaat inhoudelijk wel dieper in op het inburgerings-vraagstuk en stelt o.a: 

11. Ongeveer in deze zin is het arrest van 22 juni 2006 ook door een grote meerderheid in de doctrine begrepen - met dien verstande dat er nuanceverschillen te signaleren zijn als het er om gaat, of er niet tóch met succes een beroep op inburgering kan worden gedaan wanneer de "lacunes" in het gebied van de Gemeenschap waar géén inburgering kan worden aangetoond van zeer bescheiden omvang blijken te zijn; en dat sommigen de door het HvJ EG gemaakte keuze betreuren en pleiten voor een - op nuances - andere uitleg van de relevante bepaling. Dat een beroep op inburgering niet kan worden aanvaard als die inburgering voor grote (althans: niet zéér kleine) gebieden van de Gemeenschap waar het teken aanvankelijk onderscheidend vermogen miste, niet kan worden aangetoond, wordt echter algemeen aanvaard. Ik zou denken dat de regel van art. 7 lid 1 en lid 2 GMVo waar het HvJ EG in rov. 81 naar verwijst - kort gezegd: geen geldig merk als er in een deel van de Gemeenschap een weigeringsgrond bestaat -, ook nauwelijks ruimte laat voor een andere uitleg.

Lees het arrest en de conclusie hier.