B9 9962. Kamiel Koelman, Van Diepen Van der Kroef: Noot bij Hof den Haag 15 november 2010, B9 9218 (FTD/Eyeworks). Eerder gepubliceerd in IER 2011, p. 197.
Dit arrest is er één van een koppel dat door hetzelfde hof, maar door verschillende raadsheren van dat hof, op dezelfde dag is gewezen; zie de ook in deze aflevering afgedrukte uitspraak Hof den Haag 15 november 2010 (ACI/Thuiskopie), IER 2011, p. 174. Hele lappen tekst zijn vrijwel één op één van het ene in het andere arrest overgenomen. Welke rechters het origineel schreven en welke hebben gekopieerd zullen we nooit weten nu de arresten van dezelfde datum zijn. Op grond van artikel 11 Aw is het uiteraard ook auteursrechtelijk irrelevant.
(…) We zijn in Nederland gewend aan één ruim openbaarmakingsbegrip dat alle vormen van openbaar maken betreft. Het Haagse hof maakt uit de jurisprudentie van het HvJ EU echter op dat het ‘mededelingsrecht’ van artikel 3 lid 1 van de Auteursrechtrichtlijn moet worden opgedeeld in: (1) het uitsluitend recht om een signaal dat het werk bevat aan het publiek door te geven, zodanig dat dat signaal het publiek bereikt, en (2) het uitsluitend recht om het publiek de mogelijkheid te bieden om het werk te kunnen waarnemen.
(…) Dat een partij die een hyperlink aanbiedt niet openbaar maakt, wordt algemeen aangenomen. Voor een partij als de onderhavige zal dat daarom ook moeten gelden. Mijn inziens tikt het hof derhalve de rechter in eerste instantie terecht op de vingers. Het hof oordeelt dat wat gedaagde doet niet als ‘openbaar maken’ in de zin van de wet kan worden gekwalificeerd.
Het hof had het hierbij wellicht kunnen laten. Maar verkiest om tevens na te gaan of downloaden uit ‘illegale bron’ auteursrechtinbreuk oplevert. Dat is niet het geval, zodat stimuleren van dergelijk downloaden evenmin in een onrechtmatige daad kan resulteren. Dit is de plaats waar de grote gelijkenis met het op dezelfde dag gewezen arrest inzake ACI/Thuiskopie is te vinden. Op ingenieuze wijze vermijdt het hof uitspraak te hoeven doen over de betekenis van de drie stappen toets.
Lees de volledige noot hier.
