MERKENRECHT
Geen depot te kwader trouw - voorgebruik
* Nu SBS het merk RED! op 23 december 2008 heeft gedeponeerd bij het Benelux Merkenbureau en aan de zijde van eisers pas in aanloop naar dit kort geding op 20 januari 2009 bij dat bureau een spoedregistratie is verricht voor het merk RED, heeft SBS een ouder merkrecht dan eisers. Van een inbreuk op het merkrecht van eisers door gedaag-den kan dan ook geen sprake zijn. Dat eisers het merk RED eerder gebruikten dan gedaagden doet daar niet aan af. Het recht van voorgebruik kan ei-sers alleen maar baten in het geval SBS haar merk te kwader trouw zou hebben deponeerd en daarvan is voorshands niet gebleken.
HANDELSNAAMRECHT
Geen onderneming
* dat de band van eisers niet staat ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel, zich niet bij de belastingdienst heeft aangemeld als ondernemer, geen BTW afdraagt en CD's van de band niet of nauwelijks in het openbaar verkrijg-baar zijn, maar overwegend in eigen beheer (bij concerten en sinds kort via haar website) worden verkocht, waarbij de oplage minimaal is (100 exem-plaren). Daar komt bij dat de band van eisers de afgelopen jaren slechts 4 keer per jaar heeft opge-treden en niet of nauwelijks onder de naam RED tot het publiek probeert door te dringen met bijvoor-beeld vermelding van de naam op briefpapier, facturen, reclamemateriaal en advertenties.
ONGEOORLOOFDE MEDEDINGING
Geen ongeoorloofde mededinging
* eisers onvoldoende aannemelijk gemaakt dat met het gebruik van de benaming RED! door gedaagden afbreuk wordt gedaan aan de goede naam van de band van eisers geen gevaar voor verwarring.
IEPT20090305, Rb Amsterdam, RED v SBS
