MERKENRECHT
Schorsing ex art 105(2) GMeV niet van toepassing in kort geding
• Artikel 104 GMVo geldt voor bodemprocedures, maar is niet van toepassing op een procedure tot het verkrijgen van voorlopige maatregelen zoals dit kort geding. Het spoedeisend belang bij de gevorderde maatregelen verzet zich bovendien tegen aanhouding.
Vermoeden van geldigheid Gemeenschapsmerk
• dat zij in deze procedure, die gericht is op het treffen van voorlopige en beschermende maatregelen, niet onverkort kan worden toegepast, alleen al omdat een reconventionele vordering tot vervallen- of nietigverklaring in deze procedure niet mogelijk is. Niettemin is het vermoeden van geldigheid ook in deze procedure tot uitgangspunt te nemen.
“RAW” van huis uit onderscheidend voor kleding
• Voorshands kan in ieder geval mede op grond van dit onderzoek en nu H&M niets heeft aangereikt waaruit het tegendeel is af te leiden worden aangenomen dat het publiek in staat is aan de hand van de tekens ‘RAW’ de kleding van G-Star te onderscheiden van die van andere ondernemingen en dat het Gemeenschapsmerk dus onderscheidend vermogen heeft
Gebruik als versiering kan inbreukmakend merkgebruik zijn
• H&M stelt dat zij de tekens “RAW” slechts gebruikt om een bepaalde muziekstijl te beschrijven en dat zij, door haar kleding daarvan te voorzien, de kleding in die context wil plaatsen. Dit neemt echter niet weg dat de door H&M als versiering beschouwde tekens zodanig kunnen overeenstemmen met het Gemeenschapsmerk dat het relevante publiek de waren opvat als afkomstig van G-Star of van een met G-Star economisch verbonden onderneming, niettegenstaande het mogelijk ook decoratieve karakter van het gebruik van de tekens
(vergelijk HvJEG 10 april 2008, LJN BL3906 inzake Adidas AG/ Marca Mode c.s. overweging 34).
“Raw Beat Experience” geen aan “RAW” gelijk teken
• De voorzieningenrechter acht voorshands aannemelijk dat de gemiddelde consument niet slechts de door H&M gebruikte tekens ‘RAW’ zal opvatten als aanduiding van de herkomst van de waren maar dat hij daarin mede betrekt de tekens ‘BEAT’ en/of ‘BEAT EXPERIENCE’ en mogelijk de tussen de tekstelementen geplaatste afbeelding. De verschillen tussen deze tekens en het Gemeenschapsmerk zijn meer dan onbeduidend.
“Raw Beat Experience”: verwarring met G-Star geconstateerd
• Theoretische beschouwing van het verwarringsgevaar kan achterwege blijven omdat G-Star vooralsnog voldoende aannemelijk heeft gemaakt dat het gebruik van de tekens daadwerkelijk leidt tot verwarring bij het publiek.
IEPT20101210, Rb Den Haag, G-Star v H&M
