Misleidend dat Orkestra goedkoper is dan LTO3. Geen objectieve prijsvergelijking: Gelet op de hoeveelheid bij beide producten genoemde werkzame stof L-Theanine waarvan zowel Orkestra als LT03 l 00 milligram per capsule bevat en het aantal capsules per potje is L T03 objectief gezien goedkoper dan Orkestra. Misleidend dat (enkel) Orkestra een vegetarische capsule bevat. nu deze mededeling ten onrechte de suggestie wekt dat alleen Orkestra een vegetarische capsule bevat, terwijl Smartvital B.V. onweersproken heeft gesteld dat L T03 eveneens een vegetarische capsule heeft. Niet aannemelijk gemaakt dat mededeling dat de werkzame stof Omega-3 uit Marine Phytoplankton veel beter wordt opgenomen dan de "'normale visolie omega-3•• of krillolie misleidend is. Misleidende mededeling over leveringsproblemen Smartvital. Ongeoorloofd gebruik tekens “LTO3”en “LTO+” als adwords onvoldoende onderbouwd. .
PROCESRECHT – MISLEIDENDE RECLAME - PUBLICATIE
Kort geding. Smartvital is distributeur voor Europa van de Canadese fabrikant Herb-e-Concept. Smartvital biedt voedingssupplementen, waaronder LTO3 van Herb-e-Concept aan via haar webshop. Gezondheid Aan Huis verkoopt via een webshop en afhaalpunt onder andere het voedingssupplement LTO3 en de voedingssupplementen Orkestra en LTO+. Vanaf 2013 tot 7 september 2015 heeft Smartvital LTO3 tegen groothandelprijzen geleverd aan Gezondheid Aan Huis. Smartvital stelt in deze zaak onder andere dat Gezondheid Aan Huis misleidende vergelijkende reclame-uitingen heeft gedaan. In reconventie vordert Gezondheid Aan Huis onder meer dat de leveringen van LTO3 aan haar moeten worden hervat.
Hoewel Gezondheid Aan Huis haar eis in reconventie niet, zoals artikel 7.2. van het procesreglement voorschrijft, uiterlijk 24 uur vóór de mondelinge behandeling heeft ingediend, is dit niet strijdig met de goede procesorde. De vorderingen in conventie en reconventie houden nauw met elkaar samen en bij de mondelinge behandeling is gebleken dat voor partijen reeds in oktober over en weer kenbaar was dat en op grond waarvan zij voornemens waren elkaar in rechte te betrekken door middel van het kort geding.
De voorzieningenrechter oordeelt eerst over de vergelijkende reclame’s van Gezondheid Aan Huis. De mededeling dat Orkestra goedkoper is dan LTO3 is volgens de voorzieningenrechter misleidend voor de maatman consument, omdat deze geen objectieve vergelijking van de prijs inhoudt. Gelet op de hoeveelheid bij beide producten van de werkzame stof L-Theanine die per capsule gelijk is en het aantal capsules per potje LTO3, is deze objectief gezien goedkoper dan Orkestra. Ook de mededeling dat (enkel) Orkestra een vegetarische capsule bevat is misleidend, omdat onweersproken is gesteld dat LTO3 ook een vegetarische capsule heeft.
De mededeling “dat er leveringsproblemen zijn vanuit de groothandel. Dat is inderdaad SmartVital” is volgens de voorzieningenrechter misleidend, omdat deze ten onrechte de suggestie wekt dat Smartvital leveringsproblemen heeft althans dat zij LTO3 niet op de gebruikelijke wijze en binnen de gebruikelijke termijnen zou kunnen leveren. De consument is niet op de hoogte van het feit dat Smartvital niet meer LTO 3 levert aan Gezondheid Aan Huis. Het is ook niet duidelijk dat sprake is van een langere levertijd bij Gezondheid Aan Huis en dus niet bij Smartvital, omdat Gezondheid Aan Huis de LTO3 elders inkoopt en daardoor een langere leveringstermijn heeft. Er wordt een rectificatie toegewezen op de openingspagina van de website van Gezondheid Aan Huis.
De stellingen dat Gezondheid Aan Huis niet meer de tekens “LTO3” en LTO3” mag gebruiken falen, omdat niet is weersproken dat Gezondheid Aan Huis nog steeds LTO3 verkoopt. Ook is onvoldoende onderbouwd dat het gebruik van die namen misleidend is.
Gezondheid Aan Huis voert in reconventie aan dat de overeenkomst tussen partijen als duurovereenkomst moet worden aangemerkt. Naar het oordeel van de voorzieningenrechter is echter niet voldaan aan het belangrijkste kenmerk van een duurovereenkomst. Er is op geen enkele wijze aannemelijk gemaakt dat partijen over en weer zich ertoe hebben verplicht om prestaties te verrichten die gedurende een zekere tijd voortduren, herhaald worden of elkaar opvolgen.
De voorzieningenrechter oordeelt voorts dat de resellerovereenkomst per 29 augustus 2015 is opgezegd. Smartvital heeft onweersproken gesteld dat zij haar algemene voorwaarden op zodanige wijze ter beschikking heeft gesteld aan Gezondheid Aan Huis, dat deze konden worden opgeslagen en toegankelijk waren voor kennisneming en bij iedere bestelling werden “aangeklikt” en geaccepteerd. Er is daarom door Gezondheid Aan Huis telkens afstand gedaan van eventuele aanspraken uit hoofde van haar status als reseller. Dat een beding uit de AV over de beëindiging van de belevering van een wederverkoper onredelijk is, is onvoldoende onderbouwd. Smartvital mocht derhalve de resellerovereenkomst beëindigen.
