Transavia heeft belang bij beoordeling vorderingen. Geen gerechtvaardigd gebruik merken Transavia op website Engagers (art. 2.23 lid 1 sub b en c BVIE). Geen merkinbreuk t.a.v. affiliate e-mailcampagne met Transavia merken. Engagers aansprakelijk voor toerekenbaar onrechtmatig handelen door affiliates. Beroep Engagers op disculpatie slaagt niet.
PROCESRECHT - MERKENRECHT - ONRECHTMATIGE DAAD
Engagers houdt zich bezig met het ontwikkelen en aanbieden van diensten via mobiel internet en telefonie. Zij exploiteert onder andere een SMS-dienst. Om deze dienst te promoten maakt zij gebruik van “affiliates”, die de dienst promoten op eigen websites en door het verzenden van e-mails naar consumenten.Bij een promotie-actie in juli 2015 via e-mail (affiliate) en in de e-mail verwezen website (Engagers) worden zonder toestemming de woord-en beeldmerken van Transavia gebruikt.
De rechtbank oordeelt allereerst dat Transavia belang heeft bij de beoordeling van haar vorderingen. Daarbij is niet van belang dat Engagers reeds een onthoudingsverklaring en de gegevens van de betreffende affiliate heeft verstrekt, alsmede een deel van de proceskosten heeft betaald. Hiermee wordt niet tegemoet gekomen aan alle ingestelde vorderingen van Transavia.
De rechtbank oordeelt vervolgens dat het gebruik van de tekens TRANSAVIA op de website van Engagers niet gerechtvaardigd is op grond van artikel 2.23 lid 1 sub b en c. Op de website staan alleen de merken van Transavia en ontbreken de tekens die worden genoemd in lid 1 sub b. Eveneens washet gebruik van de merken TRANSVIA op de website van Engagers , zoals in dat artikel onder sub c wordt genoemd, niet “nodig”. Er was eveneens geen sprake van “een eerlijk gebruik in nijverheid of handel”. De bezoeker van de website kan door de vormgeving van de website (prominente kleuren groen en wit) en de aanwezigheid van de tekens TRANSAVIA in groot formaat, denken dat Transavia verbonden is aan deze actie. Dat de tegoedbon die met deze actie gewonnen kon worden besteed moest worden aan tickets bij Transavia, rechtvaardigt het prominente gebruik van de tekens niet.
Niet in geschil is dat met de e-mail campagne inbreuk is gemaakt op de merkenrechten van Transavia. De vraag rijst of Engagers wel aansprakelijk is voor deze e-mailcampagne nu deze is opgezet en verstuurd door een affiliate. De rechtbank oordeelt dat de uitgevoerde werkzaamheden door de affiliateaan te merken zijn als diensten ter uitvoering van het bedrijf van Engagers in de zin van artikel 6:171 BW. Engagers stelt dat zij alles heeft gedaan om er voor te zorgen dat de affiliate de regels naleefde, waardoor Engagers niet aansprakelijk is jegens Transavia. Dit verweer slaagt niet omdat het genoemde in artikel 6:171 een risicoaansprakelijkheid betreft, waarbij gelegenheid tot disculpatie niet bestaat. Hierbij lijkt Engagers te zijn vergeten dat zij op haar eigen website inbreuk maakt op de merken van Transavia en de affiliate overeenkomstig de opdracht een marketingcampagne heeft opgezet overeenkomstig die website.
IEPT20160629, Rb Amsterdam, Transavia v Engagers
