Handhavend optreden door Stichting Gedragscodes Mobiele Diensten tegen applicatie ontwikkelaar EDF niet onrechtmatig: EDF gebonden aan Gedragscode voor betaalde Mobiele Internet Diensten door registratie bij stichting en contract met Dimoco, gedragscode valt niet onder kartelverbod, geen misbruik van economische machtspositie, geen onaanvaardbare beperking van recht op contractsvrijheid en partijautonomie, Stichting onafhankelijk en onpartijdig en voldoende juridische grondslag voor aanspreken bestuurder in persoon.
ONRECHTMATIGE DAAD - OVEREENKOMSTEN
EDF richt zich op de ontwikkeling en het wereldwijd op de markt brengen van applicaties voor mobiele telefoons. [S] is enig bestuurder van EDF. De Stichting Gedragscodes Mobiele Diensten is opgericht door verschillende marktpartijen en heeft een aantal gedragscodes in het leven geroepen waaronder de Gedragscode voor Betaalde Mobiele Internet Diensten. Via een overeenkomst met Dimoco Europe heeft EDF toegang tot de Nederlandse markt gekregen, die op haar beurt een overeenkomst met CM Telecom heeft, een mobiele internet dienstverlener en deelnemer van de Stichting. EDF heeft zich op 27 februari 2015 bij de Stichting geregistreerd als content provider. De Stichting heeft onderzoek gedaan naar EDF en is van plan te gaan handhaven, aangezien EDF geen gebruik maakt van het in de Gedragscode voorgeschreven scherm dat aanbieders van mobiele internetdiensten, wanneer bij hen een bestelling wordt geplaatst, aan de consument moeten toten om duidelijk te maken dat deze door het plaatsen van de bestelling een betalingsverplichting op zich neemt. EDF vordert onder meer een verbod aan de Stichting om een uitspraak over EDF te doen of zich negatief over EDF uit te laten.
De voorzieningenrechter overweegt dat EDF aan de Gedragscode gebonden is. De Stichting mocht er gerechtvaardigd op vertrouwen dat de medewerker van EDF die zich bij de Stichting registreerde bevoegd was om EDF bij de Stichting te registreren en aan de Gedragscode te binden. Uit het gebruikte e-mailadres [email protected] mocht de Stichting afleiden dat de registratie werd verricht door een medewerker van de afdeling compliance. Vooralsnog is dus aannemelijk dat EDF gebonden is aan de Gedragscode. Ook is voldoende aannemelijk dat EDF zich door haar contract met Dimoco aan de Gedragscode heeft gebonden, omdat Dimoco in de door haar gehanteerde algemene voorwaarden haar klant verplicht tot naleving van de Country Specific Regulations, waaronder de Gedragscode valt. De Stichting is dus bevoegd om te controleren of EDF aan de Gedragscode voldoet en zo nodig handhavend op te treden.
Ook is het handhaven door de Stichting niet in strijd met de Mededingingswet, aangezien aannemelijk is dat de Gedragscode niet onder het kartelverbod valt of dat een ontheffing van het kartelverbod zal worden verleend. Verder is geen sprake van misbruik van een economische machtspositie. Het plaatsen op de “zwarte lijst” is geen tussen ondernemingen onderling afgestemde leveringsweigering. Daarnaast is er geen sprake van een onaanvaardbare beperking van het recht op contractsvrijheid en partijautonomie. Ten slotte is voorshands niet aannemelijk gemaakt dat de Stichting niet onafhankelijk of onpartijdig is. Dat bestuurder [S] in persoon wordt aangesproken is ook niet onrechtmatig, nu de Stichting heeft toegelicht dat zij bij ernstige schendingen van de Gedragscode ook bestuurders van ondernemingen worden aangepakt omdat de ervaring leert dat deze anders direct een andere onderneming starten om vandaaruit hun laakbare handelspraktijken voort te zetten.
IEPT20160915, Rb Amsterdam, EDF v Stichting Gedragscodes Mobiele Diensten
Lees het vonnis hier.
