Nederland.FM verricht geen openbaarmaking muziek in de zin van artikel 7 WNR conform Svensson

Mededeling aan het publiek” uit Auteursrechtrichtlijn en Verhuurrichtlijn heeft eenzelfde betekenis en dient krachtens HvJEU-arresten PPL (IEPT20120315), Del Corso (IEPT20120315) en Reha (IEPT20160531) volgens dezelfde criteria te worden beoordeeld. Of te wel, ook in het kader van de uitleg van het nabuurrechtelijke begrip “mededeling aan het publiek” speelt het in de auteursrechtelijke jurisprudentie van het HvJEU ontwikkelde criterium of sprake is van ‘een nieuw publiek’ een rol. Het HvJEU heeft in het Reha-arrest derhalve bevestigd wat uit het PPL-arrest en het Del Corso-arrest al volgde. Embedded hyperlinks Nederland.FM geen mededeling aan nieuw publiek: omstandigheden onderhavige zaak vergelijkbaar met Svensson-arrest en winstoogmerk niet bepalend voor “mededeling aan het publiek”. Geen aanwijzingen dat wetgever meer heeft willen doen dan verhuurrichtlijn krachtens minimumharmonisatie richtlijngetrouw implementeren.

NABURIGE RECHTEN

Nederland.FM exploiteert radioportals; website met hyperlinks naar verschillende radiostreams. Na het aanklikken van het logo van een radiozender of een uitzending wordt de radiostream van die zender met de daarbij horende zichtbare content ingebed in een frame op de homepage van Nederland.FM. Dit worden embedded hyperlinks genoemd. Nederland.FM is een licentieovereenkomst aangegaan met Buma/Stemra en SENA omdat –kort gezegd – Nederland.FM verantwoordelijk is voor de openbaarmaking van de in de radiostreams opgenomen muziek, vanwege de embedded links en de muziek nu toegankelijk wordt voor een ander (nieuw) publiek dan Buma/Stemra en SENA voor ogen hadden toen zij toestemming verleende voor het gebruik van de (auteursrechtelijk beschermde) muziekwerken door de radiostations (zie IEPT20121219). Naar aanleiding van het Svensson-arrest van het HvJEU heeft SENA de licentieovereenkomst met NederlandFM beëindigd. Toch is SENA van mening dat Nederland.FM een billijke vergoeding verschuldigd is voor het – met winstoogmerk - beschikbaar stellen van muziek. Nederland.FM is niet bereid gebleken een nieuwe licentieovereenkomst af te sluiten.

Naar het oordeel van de rechtbank is de beslissing van het HvJEU in Svensson die ziet op een mededeling aan het publiek in de zin van artikel 3 lid 1 van de Auteursrechtrichtlijn, van overeenkomstige toepassing in deze situatie waarin het gaat om een mededeling aan het publiek van een uitzending van een fonogram als bedoeld in artikel 8 lid 2 Verhuurrichtlijn. Uit het PPL-arrest van het HvJEU volgt dat ook in het kader van de uitleg van het nabuurrechtelijk begrip mededeling aan het publiek het in de auteursrechtelijke jurisprudentie van het HvJEU ontwikkelde criterium of er sprake is van een nieuw publiek, een rol speelt. Volgens Sena volgt uit het HvJEU arrest OSA dat het nabuurrechtelijke openbaarmakingsbegrip anders is dan het auteursrechtelijk openbaarmakingsbegrip en een geïndividualiseerde beoordeling vergt. De rechtbank overweegt hierover dat het HvJEU bij de uitleg van het nabuurrechtelijk begrip “mededeling aan het publiek” in het Del Corso-arrest en PPL-arrest aansluiting heeft gezocht bij de uitleg van datzelfde begrip in de Auteursrechtrichtlijn. De rechtbank acht het ook wenselijk dat hetzelfde begrippenkader wordt gehanteerd bij deze twee verwante (om niet te spreken van ‘naburige’) rechtsgebieden. In het Reha-arrest heeft het HvJEU dit nog andermaal bevestigd. Het oordeel dat of er sprake is van een mededeling aan het publiek op grond van artikel 3 Auteursrechtrichtlijn dan wel artikel 8 lid 2 Verhuurrichtlijn dezelfde beoordelingsmaatstaf geldt, vindt ook steun in het arrest van de Hoge Raad Norma/NL Kabel.

Nu de feitelijke omstandigheden in de onderhavige zaak vergelijkbaar zijn met de feitelijke omstandigheden in Svensson, geldt ook voor Nederland.FM dat zij met haar embedded hyperlinks naar uitzendingen van radiozenders geen mededeling aan het publiek doet in de zin van artikel 8 lid 2 Verhuurrichtlijn. Er is ook hier immers niet voldaan aan het “nieuwe publiek”-vereiste.

Aan de behandeling van het vermeende winstoogmerk van Nederland.FM komt de rechtbank niet toe. Winstoogmerk is niet bepalend om een uitzending aan te merken als een “mededeling aan het publiek”. In deze zaak is er geen sprake van een mededeling aan het publiek omdat er niet voldaan is aan het vereiste “nieuw publiek” en daarom speelt winstoogmerk geen rol meer.

Uit overweging 16 uit de preambule van de Verhuurrichtlijn en uit de HvJEU-arrest C-More volgt dat de Verhuurrichtlijn een minimumharmonisatie beoogt, maar dat neemt naar het oordeel van de rechtbank niet weg dat er geen aanwijzingen zijn dat de Nederlandse wetgever heeft beoogd een ruimere bescherming van houders van naburige rechten te bieden dan in de Verhuurrichtlijn voorzien.

De handelingen die Nederland.FM verricht houden geen openbaarmaking in als bedoeld in artikel 7 lid 1 WNR en de vorderingen van SENA worden afgewezen.

IEPT20170111, Rb Den Haag, SENA v NederlandFM

(ECLI-Versie)