Hof Amsterdam bekrachtigt dat Ziggo en XS4all The Pirate Bay moeten blokkeren

Zaak moet krachtens Hoge Raad-arrest (IEPT20180629) worden beoordeeld conform eisen UPC Telekabel Wien-arrest (IEPT20140327). Onderhavige zaak verschilt van UPC Telekabel Wien-arrest, omdat daar resultaatverplichting was bevolen zonder dat werd voorgeschreven welke maatregelen moesten worden genomen: hof houdt rekening met verschil in aard en formulering. Eisvermeerdering die ziet op aanpakken proxy-sites en mirror-sites niet toegelaten: geen gronden om uitzondering te maken op ontoelaatbaarheid eiswijziging na cassatie en verwijzing. Aangepaste lijst van te blokkeren domeinnamen toelaatbaar (voor zover het niet ontoelaatbare proxy-sites en mirror-sites betreft): betreft een aanpassing aan de actuele omstandigheden, nu oude vordering reeds uitging van een “dynamische” lijst, waar adressen aan konden worden toegevoegd. Verschil gevorderde bevel met bevel uit UPC Telekabel Wien-arrest doet niet af aan vereiste verenigbaarheid ervan met rechtvaardige evenwicht tussen betrokken gronderechten. Blokkade is evenredig met de omvang en ernst van de op The Pirate Bay (TPB) gepleegde inbreuken op auteursrechten (eerste voorwaarde UPC Telekabel Wien): blokkade heeft betrekking op minuscuul gedeelte van op internet beschikbare informatie, 90-95% content TPB is illegaal materiaal. Blokkade heeft in voldoende mate gevolg dat niet-toegestane oproepingen beschermde werken worden verhinderd of minstens bemoeilijkt en sprake van serieuze ontmoediging abonnees Ziggo c.s. om toegang tot die werken te verschaffen (tweede voorwaarde UPC Telekabel Wien). Gevorderde DNS-filter dat geblokkeerd IP-adres koppelt aan blokkade pagina niet in strijd met proportionaliteit en subsidiariteit: hoewel alle opdrachten worden geraakt is dat enkel om vast te stellen of een domeinnaam of IP-adres van TPB is vermeld. Blokkade niet in strijd met vrijheid van ondernemerschap: zelfs indien maatregelen aanzienlijke kosten met zich meebrengen en (technisch) ingewikkeld zijn hoeft dat niet op te wegen tegen rechten die door IE-recht worden gewaarborgd, kosten Ziggo c.s. hebben relatief geringe betekenis voor de betrokken ondernemingen. Geen ontoelaatbare aantasting eigendomsrecht abonnees. Geen uitzondering ten gunste van internetprovider om niet in kosten rechthebbende te worden veroordeeld. Proceskostenveroordeling hoger beroep vóór verwijzing volgens artikel 1019h Rv, ondanks dat dat toen niet was gevorderd: hof van oordeel dat Ziggo c.s. ondubbelzinnig met eiswijziging hebben ingestemd door inhoudelijk verweer te voeren zonder bezwaar over toelaatbaarheid van het nieuwe punt.

AUTEURSRECHT – HANDHAVING - PROCESRECHT

Vervolg op tussenvonnis Rb Den Haag (IEPT20101208), eindvonnis Rb Den Haag (IEPT20120111), arrest hof Den Haag (IEPT20140128), HR 13 november 2015 (IEPT20151113), HvJEU 14 juni 2017 (20170614) en HR 29 juni 2018 (IEPT20180629). In het arrest van 13 november 2015 (IEPT20151113) stelde de Hoge Raad prejudiciële vragen met betrekking tot de blokkering van The Pirate Bay. Het HvJEU oordeelde dat de beschikbaarstelling en het beheer van een online filesharing platform moeten worden beschouwd als een handeling bestaande in een mededeling in de zin van de richtlijn. In het eindarrest van de Hoge Raad werd het arrest van het hof Den Haag van 28 januari 2014 (IEPT20140128) dan ook vernietigd. De hoge Raad verwees de zaak naar het hof Amsterdam voor verdere afhandeling. Dat heeft geleid tot het onderhavige arrest.

De eisvermeerdering die ziet op het aanpakken van proxy-sites en mirror-sites wordt niet toegelaten. De eisvermeerdering die ziet op een aangepaste lijst van te blokkeren domeinnamen is toelaatbaar voor zover het niet ontoelaatbare proxy-sites en mirror-sites betreft. Er is namelijk sprake van aanpassing aan de actuele omstandigheden, nu de oude vordering reeds uitging van een “dynamische” lijst, waar adressen aan konden worden toegevoegd.

Het Hof overweegt dat de zaak volgens het eindarrest van de Hoge Raad volgens de eisen van het UPC Telekabel Wien-arrest moet worden beoordeeld (IEPT20140327), maar dat de onderhavige zaak wel verschilt van dit arrest. In het UPC Telekabel Wien-arrest werd namelijk een resultaatverplichting bevolen zonder dat werd voorgeschreven welke maatregelen moesten worden genomen, terwijl in de onderhavige zaak juist wel specifieke maatregelen zijn gevorderd. Het hof is van oordeel dat het verschil niet afdoet aan de vereiste verenigbaarheid ervan met het rechtvaardige evenwicht tussen de betrokken gronderechten, zoals vereist uit het UPC Telekabel-arrest. De gevorderde blokkade voldoet volgens het hof aan de eisen van het arrest, omdat de blokkade evenredig is met de omvang en ernst van de op The Pirate Bay (TPB) gepleegde inbreuken op auteursrechten (eerste voorwaarde UPC Telekabel Wien). Daarnaast geldt dat de blokkade in voldoende mate het gevolg heeft dat niet-toegestane oproepingen van beschermde werken worden verhinderd of minstens bemoeilijkt en dat sprake is van serieuze ontmoediging van abonnees van Ziggo c.s. om toegang tot die werken te verschaffen (tweede voorwaarde UPC Telekabel Wien).

Voorts wordt geoordeeld dat het gevorderde DNS-filter dat een geblokkeerd IP-adres koppelt aan een blokkade pagina niet in strijd is met de proportionaliteit en subsidiariteit, dat de blokkade niet in strijd is met de vrijheid van ondernemerschap en dat geen sprake is van ontoelaatbare aantasting van het eigendomsrecht van abonnees. Het hof volgt XS4all niet in haar standpunt dat een internetprovider niet in de kosten van de rechthebbende kan worden veroordeeld. Ziggo c.s. wordt veroordeeld in de artikel 1019h Rv proceskosten van Brein in hoger beroep vóór verwijzing en na verwijzing. Pas bij memorie na verwijzing zijn de kosten op grond van artikel 1019h Rv gevorderd voor het hoger beroep vóór verwijzing, maar omdat naar het oordeel van het hof Ziggo c.s. ondubbelzinnig met deze eiswijziging hebben ingestemd is geen sprake van een ontoelaatbare eisvermeerdering. Het vonnis van de rechtbank wordt bekrachtigd.

IEPT20200602, Hof Amsterdam, Ziggo-XS4ALL v Brein

ECLI:NL:GHAMS:2020:1421