Ziggo mag ook oud UPC-abonnees bedienen onder met EMM/FOX gesloten distributieovereenkomst: taalkundige uitleg overeenkomst als uitgangspunt nu deze na gedetailleerde onderhandelingen en bijstand van bedrijfsjuristen is gesloten tussen zakelijke partijen met grote financiële belangen, taalkundige betekenis ‘future subsidiaries’ brengt mee dat Ziggo Services (voorheen UPC) onder de overeenkomst valt, argumenten tegen taalkundige uitleg niet gevolgd en ook belangenafweging leidt niet tot ander oordeel nu beide partijen gerechtvaardigd financieel belang hebben.
Hoger beroep tegen uitspraak van de voorzieningenrechter van 29 juni (IEPT20170629).Het geschil gaat in de kern om de vraag of Ziggo het recht heeft ook abonnees van Ziggo Services (voorheen UPC) te bedienen van Fox Sports nadat de looptijd van de voor bepaalde tijd met UPC gesloten distributieovereenkomst op 31 juli 2017 is verstreken. EMM/FOX wil een nieuwe overeenkomst met Ziggo Services aangaan onder gewijzigde voorwaarden op basis van nieuw distributiemodel. Ziggo Services verwerpt de nieuwe voorwaarden en wil de uitzendingen van FOX Sports voortzetten onder de t/m 31 juli 2020 voortdurende overeenkomst tussen EMM/FOX en Ziggo. Of dit kan hangt af van het antwoord op de vraag of Ziggo Services kan worden aangemerkt als een ‘future subsidiary’ van Ziggo in de zin van die overeenkomst.
Het hof overweegt dat bij de uitleg is van belang dat de bepaling deel uitmaakt van een commerciële transactie tussen zakelijke partijen waarbij grote financiële belangen op het spel staan. De precieze formulering is het resultaat van gedetailleerde onderhandelingen waarbij beide partijen bijgestaan door gespecialiseerde bedrijfsjuristen. Onder deze omstandigheden valt volgens het hof aan te nemen dat de bodemrechter de (toepasselijke) Haviltexmaatstaf aldus zal toepassen, dat hij bij de uitleg als uitgangspunt beslissend gewicht toekent aan de meest voor de hand liggende taalkundige betekenis van die bepaling.
Het hof stelt dat partijen het erover eens zijn dat de taalkundige betekenis van “future subsidiaries” “toekomstige dochterondernemingen” is. Evenmin is in geschil dat Ziggo Services op 7 juli jl. een 100% dochteronderneming van Ziggo is geworden. De meest voor de hand liggende taalkundige betekenis van de bepaling brengt volgens het hof dan ook mee dat Ziggo Services sinds 7 juli 2017 onder de bepaling van de bepaling uit de distributieovereenkomst met Ziggo valt en dat Ziggo aan die bepaling de bevoegdheid kan ontlenen (ook) de abonnees van het Ziggo Services/UPC-netwerk te bedienen.
De argumenten die EMM-FOX hebben aangedragen tegen de hantering van een taalkundige uitleg worden door het hof niet gevolgd. Zo verwerpt het hof de stelling dat om partijen in weerwil van de taalkundige betekenis van de tekst, de zeer ruim geformuleerde netwerk-bepaling alleen van toepassing wilden laten zijn op kleine regionale netwerken. Hierbij wordt onder meer verwezen naar een interne mail waarin een bedrijfsjurist van Fox schreef: “Ziggo krijgt automatisch alle rechten voor elk toekomstig distributie platform dat zij in eigendom krijgt.”.
Ook een belangenafweging brengt het hof niet tot een ander oordeel. Het hof overweegt grof gezegd dat beide partijen deel uitmaken van, althans verbonden zijn aan, grote internationale concerns en dat beide een gerechtvaardigd financieel belang hebben bij de door hen gewenste voortzetting van de samenwerking en het genereren van een zo hoog mogelijke omzet.
Op grond van het bovenstaande vernietigt het hof het bestreden vonnis en gebiedt het EMM/FOX tot onverkorte nakoming van de op grond van de distributieovereenkomst op haar rustende verplichting tot aanlevering van de signalen voor de FOX Sports aan Ziggo voor de duur van de reeds aanhangige bodemprocedure bij de rechtbank Amsterdam.
IEPT20170725, Hof Amsterdam, Ziggo v Fox en EMM
